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    沉默权论文(精选5篇)

    时间:2018-03-22 来源:未知 所属分类: 刑法论文 本文字数:28816字

    388计划彩票网 dfc.bdzq48.com   沉默权论文范文一

      论文题目: 沉默权制度的法经济学分析

      摘要:沉默权是现代法治国家刑事司法制度的一项重要内容, 它是刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人能否真正享有辩护权的基础所在, 其本质在于防止强迫犯罪嫌疑人、被告人作对其自身不利的有罪供述.从法经济学角度分析, 发现沉默权的弊端在很大程度上是由信息不对称导致的, 我国在沉默权制度设计过程中的核心任务即是解决由于被讯问人行使沉默权而带来的信息不对称问题.但司法实践过程中对沉默权制度的需求的形成是"内生"的社会过程, 因此, 最终建立沉默权制度的立法活动也是"内生"的社会过程, 社会过程的渐进性决定了沉默权制度建立和实施的渐进性, 一方面, 应逐步废除实施沉默权制度的立法障碍, 另一方面, 要加强制度创新, 逐步建立、健全沉默权制度的配套制度, 促进沉默权制度的制度环境的形成.

      关键词:沉默权; 制度分析; 法经济学; 制度变迁; 司法改革; 司法成本; 程序正义; 信息不对称;

      新制度经济学认为:"制度是一个社会的博弈规则, 或者更规范地说, 它们是一些人为设计、形塑人们互动关系的约束", 因此, "制度在社会中的主要作用, 是通过建立一个人们互动的稳定 (但不一定是有效的) 结构来减少不确定性.然而, 制度的稳定性丝毫不否定它们处于变迁之中这一事实"[1].制度存在不可避免地导致制度变迁, 变迁的根源在于交易行为双方减少交易费用, 谋求自身利益最大化的互动过程.制度随着社会成员的不断交易而发生变迁, 制度变迁的历史轨迹绝大部分是连续性的、渐进的长期进程.

      随着制度变迁理论的完善, 法经济学也将制度经济学有关理论用于解释和分析法律制度的立改废, 以及法律制度变迁的法治效应.笔者认为, 分析某项法律制度的改革和变迁, 应当着眼于四个方面:一是处理效率与公平的关系;二是把握公权与私权的平衡;三是制度变迁要有利于更好地解决信息不对称的问题, 进而提高效率、维护公平、保障法律秩序;四是如果制度变迁与其所存在的整体环境不相适应, 那么制度变迁将不会成功.

      沉默权是现代法治国家刑事司法制度的一项重要内容, 它是防止强迫犯罪嫌疑人、被告人作对其自身不利的有罪供述而被赋予的一项权利.沉默权制度是一把双刃剑, 它既可能?;の薰? 也可能庇佑犯罪.一方面, 沉默权制度被认为是无罪推定原则的必然延伸, 它有助于抑制并消除侦查人员暴力, 实现控辩双方地位平等, 有利于保障人权, 促进程序公正.另一方面, 强调沉默权制度, 被认为可能会使案件侦破难度增大, 使一些犯罪分子逃避司法制裁, 从而削弱刑事诉讼打击犯罪、惩罚犯罪的功能.此外, 西方国家的司法实践的数据表明, 沉默权与犯罪率没有必然的联系, 沉默权并没有降低犯罪嫌疑人、被告人的陈述率和认罪率, 因而也使得一些研究者乐观地认为我国实施沉默权制度不影响或者基本不影响追究犯罪.那么从法经济学的视角, 如何来看待沉默权制度实施的利弊呢?

      一、审视沉默权制度:几个经济学维度

      (一) 沉默权制度的外部效应

      经济学对外部效应 (externality) 基本含义的一个通俗解释是, 当一个人或一些人没有全部承担他的行动引起的成本或收益时, 或者说, 有人承担了他人行动引起的成本或收益时, 就存在着外部效应.根据外部效应的"好"与"坏", 可以进一步把它分为"正的" (positive) 外部效应和"负的" (negative) 外部效应.正的外部效应 (也称"外部经济") 是指某个主体的行动使他人或社会受益, 而受益者无需花费代价.负的外部效应 (也称"外部不经济") 则是指某个主体的行动使他人或社会受损, 而造成外部不经济的人却没有为此承担成本.

      假定某个刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人行使了沉默权, 那么这一行为所产生的负的外部效应就是导致了司法资源的更多消耗, 诉讼周期延长, 司法成本上升, 这种司法运行成本是由整个社会来承担的.此外, 根据已有的分析, 在实施沉默权制度的情况下, 对于实施犯罪者来说是有利的, 因为沉默权的行使减少了犯罪者被处?;蛘弑欢ㄗ锱行痰募嘎? 也就是说, 在一定程度上减少了他们实施犯罪所需耗费的"成本", 从而在其他条件不变的情况下, 会导致犯罪数量增加、社会治安状况变差, 从而使得打击和控制犯罪的支出增加、法律秩序和社会利益受到损害.另一方面, 实施沉默权制度之后, 犯罪嫌疑人就有权自由选择"说"或"不说", 从而使自己免于成为刑讯逼供的无辜"牺牲品", 其私人的收益就是免受刑讯逼供的威胁和残害, 免于被强迫自我归罪, 使自身权益得到保障.而实施沉默权制度的社会收益 (正的外部效应) 不仅在于整个社会的刑讯逼供现象得到遏制, 整个社会的冤假错案发生率降低, 更重要的在于沉默权制度在?;と松砣ɡ腿烁褡鹧?、尊重意志自由和人的主体性、推动程序正义、促进制度文明方面所体现出的巨大的社会价值.

      (二) 沉默权制度与交易成本

      "交易成本" (transaction cost) 理论是制度经济学的理论基点.按照经济学家张五常的定义, 交易成本就是小说《鲁宾逊漂流记》中的主人公鲁宾逊在荒岛上生活时不会发生的费用.张五常认为, 鲁宾逊那种制度里没有市场, 没有警察, 没有法官, 没有银行, 没有走后门, 所以就没有交易成本[3], 而一旦一项制度建立之后, 伴随而来的将是这项制度引发的交易成本.

      沉默权制度的建立和实施会引起新的交易成本, 即增加刑事诉讼所需的直接成本 (人力、物力、财力、时间成本) ;司法资源因占用而得不到高效利用, 从而影响对其他犯罪的处理;以及因而导致被害人得不到司法救济、正义得不到伸张;真正的罪犯可能逍遥法外、继续犯罪、法律秩序受到破坏.但与此同时, 我们也不应忽视沉默权制度所节约的交易成本, 这些被节约的交易成本不仅包括侦查审讯人员的刑讯逼供对嫌疑人精神的折磨、身体的损害甚至生命的威胁, 还包括由于司法机关对犯罪嫌疑人、被告人的不当追诉或错误判决所造成的赔偿和司法资源无效使用等交易成本 (即因冤假错案而发生的错误成本) , 以及被告人以自己在侦查阶段受到刑讯逼供为由而在法庭上翻供所产生的交易成本.更重要的是, 沉默权制度的设立能有效控制损害公民基本人权和人格尊严以及损害公民正当诉讼权利、诉讼地位而产生的代价.实施沉默权制度也有利于提高司法人员的办案水平和办案效率, 促进侦查技术、司法技术的进步, 进而反过来又从整体上降低了办案的交易成本.因此, 实施沉默权制度将会引起整个司法体制乃至整个社会的交易成本的替代和重构, 进而对社会发展产生新的影响.但我们无法精确衡量和比较因实施沉默权制度而新产生的交易成本与因实施沉默权制度而节约的交易成本两者之间孰大孰小, 否则我们对于是否实施沉默权制度必定会有明确的取舍, 因为如果因沉默权制度实施而引起的交易成本的替代最终导致了更高的交易成本, 就会抵消沉默权制度设立的价值, 侵蚀司法资源配置效率提高带来的收益, 从而对整个社会发展不利.

      (三) 沉默权制度与"帕累托改进"

      经济学理论中的"帕累托效率" (Pareto efficiency) 或"帕累托最优" (Pareto optimum) 指的是一种状态, 在这种状态下, 已不可能通过资源的重新配置, 在其他人 (至少一个人) 的效用水平不下降的情况下, 使任何别人 (至少一个人) 的效用水平有所提高.反之, 就是"帕累托无效率" (Pareto inefficiency) .在存在"帕累托无效率"的情况下, 若进行了资源的重新配置, 使得某些人的效用水平在其他人的效用水平不下降的情况下有所提高, 这种"资源配置"就称为"帕累托改进" (Pareto improvement) .在"帕累托改进"情况下, 由于没有一个人状况变坏, 只有某些人状况变好, 因此意味着社会福利的"毫不含糊"地增进.[4]

      借用这一理论分析, 我们所进行的法制改革, 从愿望上来说当然是希望追求一种"帕累托改进", 努力使法律体制不断接近"帕累托最优"这一理论上的参照状态.问题的复杂性在于, 法制改革说到底必然会涉及利益关系的改变, 总会有一些人的利益要受损, 没有人受损, 就不可能有人受益, 或者, 现在不受损, 将来就不会受益.这也就是说, 法制改革在实践中往往都并非是"帕累托改进".因此, 某项具体的法律制度的建立或引入也往往并不是"帕累托改进".对于我国沉默权制度的实施来说, 如果把实施沉默权制度看作法制资源的"重新配置", 那么如前所述, 由于沉默权制度的外部效应的存在以及沉默权制度引起交易成本的替代, 使问题变得复杂.虽然沉默权制度的实施保障了人权, 使犯罪嫌疑人免于因刑讯逼供而遭受残害、屈打成招, 但是也可能造成司法资源的过多占用, 增加司法成本, 还有可能导致对罪犯消极的放纵, 使得一些罪犯利用沉默权来逃避司法制裁, 结果被害人得不到法律的?;? 正义得不到伸张, 甚至还有可能间接助长犯罪数量的上升, 造成更严重的社会后果.因此我们并不能证明实施沉默权制度是一种"帕累托改进".在犯罪嫌疑人、被告人行使沉默权之后, 我们无法精确衡量和比较是不是在一些人状况变好, 获得更大利益 (如不被刑讯逼供) 的同时, 没有人受到损失.沉默权有可能?;の薰? 也有可能放纵真正的罪犯, 使其逃脱法律制裁, 这对被害人来说是状况变坏.换言之, 实施沉默权制度无法保证或肯定在促进人权保障、推动司法文明、带来福利的同时, 没有一个人的权益和福利受损.这也就从经济学上解释了, 为什么在是否建立沉默权制度问题上存在诸多争论和阻力.

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